2020年劉某到某地游玩，在游玩過程中接洽到某商鋪的開發(fā)商即某某公司，之后雙方通過微信洽談，就劉某承租商鋪事宜初步達成共識，某某公司隨即通過微信的方式向劉某發(fā)送了《商鋪租賃合同》，合同明確約定商鋪位置、租賃面積、租期、租金等事項，并且約定劉某應向某某公司支付履約保證金20000元。因李某考慮到其并未實地考察過上述商鋪，經(jīng)雙方商定待劉某實地考察后再正式訂立合同，但為表達合作的誠意，劉某在訂立合同前便將履約保證金20000元支付給某某公司，付款當日某某公司向劉某出具標有“訂金”二字的收據(jù)，該收據(jù)未實際交付給劉某。后經(jīng)實地考察，最終雙方無法就商鋪租賃事宜達成一致意見，因此雙方并未訂立租賃合同。那么，在這樣的情況下，劉某認為上述履約保證金20000元應當予以返還并訴至人民法院，法院受理該案件后某某公司依據(jù)單方制作的標有“定金”二字的一份新收據(jù)認為該履約保證金系劉某支付的定金，在劉某違約的情形下應當適用定金罰則不予以返還。 

律師分析： 

（1）“訂金”與“定金”雖僅有一字之差，但其引起的法律后果確實大相徑庭的。“訂金”這一概念在法律上沒有明文規(guī)定，僅是經(jīng)濟生活中所形成的一個習慣性用語，不具備懲罰性和擔保性，可視為預付款或者誠意金、意向金，表達合作意愿，不具有擔保合同簽訂和合同履行的功能，可要求無條件退回?！岸ń稹笔钱斒氯穗p方為了保證債務的履行，約定由一方先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔保，定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金，適用定金罰則。 

（2）經(jīng)人民法院審查，上述標有“定金”二字的新收據(jù)系某某公司事后出具，將此前收據(jù)中的“訂金”改為“定金”，且兩份收據(jù)未交給劉某，無法證實雙方將支付的上述履約保證金約定為定金。同時劉某與某某公司雖就承租商鋪進行了磋商，但雙方未能就租賃物、租賃期限、租金等達成合意，且雙方未能簽訂書面租賃合同，故應認定原、被告雙方之間的租賃關系尚未成立。同時本案中劉某支付的履約保證金20000元，其性質(zhì)上應為訂立合同支付的誠意金，在合同既未訂立也未成立時應當予以退還。 

和曉翠律師建議： 

提醒廣大朋友，一般情況下，訂金是可以退還的，但是定金就很難退還回來，因此，在簽訂合同時，不要隨便交付定金，一定要注意消費協(xié)議的內(nèi)容，警惕定金的相關條款，多方面考慮合作方的信譽以及能力水平避免造成損失。有些個人和企業(yè)利用人們法律知識的欠缺，在訂立合同時，故意設下陷阱，以逃避法律制裁，為避免損失，與他人簽合同時，一定要留點神。

▲本期《律師說法》嘉賓

云南天外天（麗江）律師事務所合伙人、民事第2團隊負責人、律所知識管理體系部負責人。 

和曉翠律師執(zhí)業(yè)六年來致力于婚姻家庭法律方面的研究，擅長從多角度思考問題，具有精湛的溝通談判能力以及強大的出庭能力，特別在解決疑難、復雜民事爭議方面擁有豐富的經(jīng)驗。 

和曉翠律師在辦案中不僅能利用專業(yè)知識和縝密思維為委托人把握訴訟時機，提供法律支持，而且注重給予委托人以正能量的引導，化解法律背后的心理矛盾，以女律師特有的同理心與善良正義贏得了委托人充分的信賴。